原標(biāo)題：掩飾隱瞞貪賄犯罪所得是否構(gòu)成洗錢罪

來源：中國紀(jì)檢監(jiān)察報

實踐中，部分涉嫌貪污賄賂等犯罪的行為人在實施貪污受賄犯罪后，往往將贓款、贓物窩藏或轉(zhuǎn)換為金融票據(jù)、有價證券、購買理財產(chǎn)品等支付結(jié)算方式進行轉(zhuǎn)移，該行為是行為人對其犯罪所得及其收益的再處置，根據(jù)《刑法修正案（十一）》相關(guān)規(guī)定，該行為是一種自洗錢行為。但并不是行為人所有處置贓款、贓物的行為均構(gòu)成洗錢犯罪，為此，就如何把握和界定該行為是否構(gòu)成洗錢犯罪，筆者認(rèn)為，應(yīng)從以下幾方面入手。

根據(jù)《刑法修正案（十一）》規(guī)定，實施包含貪污賄賂犯罪等七種上游犯罪在內(nèi)的獲得“黑錢”的行為人，如果自行將犯罪所得及其收益進行“漂白”，掩飾、隱瞞了其犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)，其行為可單獨構(gòu)成洗錢罪。因此，在自洗錢行為入罪后，如何理解“為掩飾、隱瞞貪污賄賂犯罪等上游犯罪所得及其產(chǎn)生的收益的來源和性質(zhì)”，則成為認(rèn)定上游犯罪行為人是否構(gòu)成洗錢罪的關(guān)鍵。換言之，應(yīng)從行為人下游行為的主客觀方面加以判斷。

首先，自洗錢行為人主觀方面應(yīng)為故意。上游犯罪行為人主觀上能夠認(rèn)識到其行為可掩飾、隱瞞犯罪所得的來源和性質(zhì)，具有洗錢犯罪主觀故意。雖然刑法刪除了洗錢罪“明知”的主觀內(nèi)容，但對于自洗錢行為人而言，毋庸置疑，其對自己犯罪所得的來源和性質(zhì)有明確認(rèn)知，無需證明，這是行為人對行為對象的明確認(rèn)知。那么，行為人能否認(rèn)識到其實施刑法規(guī)定的洗錢行為方式可以掩飾、隱瞞其犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)，是判斷上游犯罪行為人對其下游行為主觀上是否具有犯罪故意的關(guān)鍵。因此，自洗錢的犯罪故意應(yīng)是上游犯罪行為人能夠認(rèn)識到其下游行為會對上游犯罪所得及其收益進行“漂白”。對貪賄犯罪行為人而言，其下游行為是否單獨構(gòu)成洗錢罪，關(guān)鍵是行為人主觀上是否存在對其上游犯罪所得及其收益進行“漂白”的目的。然而，如果貪賄犯罪行為人的下游行為客觀上起到了掩飾、隱瞞其上游犯罪所得及產(chǎn)生收益的來源和性質(zhì)，但行為人主觀上對此完全沒有認(rèn)識，只是在上游犯罪完成后，對犯罪所得及其收益的占有、控制狀態(tài)的自然延續(xù)，理論上屬于不可罰的事后行為。在刑法條文沒有明確規(guī)定的情況下，對行為人的該下游行為不應(yīng)也不能進行刑法上的獨立評價，不能認(rèn)定行為人主觀上有掩飾、隱瞞其犯罪所得的意思，當(dāng)然也不能作為自洗錢行為予以單獨定罪。

其次，自洗錢客觀方面必須獨立侵犯了金融管理秩序法益。自洗錢犯罪是獨立于上游犯罪以外的犯罪，其所侵害的法益大多已經(jīng)超過上游犯罪原本所侵害的法益，在破壞金融管理秩序方面呈現(xiàn)出新的危害性。如果行為人在上游犯罪保護范圍之外另行侵害了社會利益，就屬于再次實行，應(yīng)當(dāng)另行懲處。但并非所有對上游犯罪所得及其收益實施的掩飾、隱瞞行為都可以構(gòu)成自洗錢犯罪，如果上游犯罪的具體罪名已經(jīng)能夠全面準(zhǔn)確地對行為人進行評價，即行為人后續(xù)行為所侵害的法益并未超過上游犯罪原本所侵害的法益，再對行為人以自洗錢犯罪論處，就可能導(dǎo)致刑法上的重復(fù)評價。對貪污賄賂犯罪而言，行為人貪污受賄后，將贓款、贓物轉(zhuǎn)換為金融票據(jù)、有價證券，購買理財產(chǎn)品或者其他支付結(jié)算方式轉(zhuǎn)移資金，在客觀上就能實現(xiàn)資金混同，達到掩飾、隱瞞的目的，實現(xiàn)了贓款“由黑洗白”的過程，其行為完全符合洗錢的特征，理應(yīng)構(gòu)成洗錢犯罪。然而，如果行為人僅僅是對贓款、贓物進行窩藏、物理性的轉(zhuǎn)移或?qū)嵨镄瓦`法所得的使用，此時行為人后續(xù)的轉(zhuǎn)移或使用行為并不涉及對贓款、贓物的“漂白”，即并未改變相關(guān)贓款、贓物的來源及性質(zhì)，客觀上也不會對金融管理秩序產(chǎn)生危害，因此行為人不構(gòu)成自洗錢犯罪。

再次，實踐中還會遇到貪賄犯罪行為人在其犯罪所得尚未實際控制的情況下，為掩飾、隱瞞犯罪所得而提前準(zhǔn)備銀行賬戶、理財賬戶或做其他足以改變上游犯罪所得來源和性質(zhì)的準(zhǔn)備，有觀點認(rèn)為該行為也構(gòu)成洗錢犯罪（未遂）。筆者對此并不認(rèn)同，筆者認(rèn)為，自洗錢應(yīng)以上游犯罪成立且產(chǎn)生犯罪所得為前提，如果上游犯罪不成立或者尚未產(chǎn)生犯罪所得，則無“錢”可“洗”，不宜評價為洗錢犯罪。因此，在受賄犯罪未遂的狀態(tài)下，即使受賄人已經(jīng)著手對將來可能獲得的受賄款進行后續(xù)控制而采取掩飾、隱瞞的準(zhǔn)備行為，因其對象不能犯，也就不能進入洗錢罪評價范圍之中，僅構(gòu)成上游受賄犯罪（未遂）。

因此，在處理貪污賄賂案件過程中，對發(fā)現(xiàn)的行為人實施的自洗錢行為，應(yīng)從其主客觀等因素綜合論證其行為是否構(gòu)成洗錢犯罪。對構(gòu)成洗錢犯罪的，一般應(yīng)當(dāng)對其以上游貪污受賄犯罪與洗錢罪數(shù)罪并罰論處。但需要注意的是，如果行為人掩飾、隱瞞犯罪所得的行為并不同時具備上述因素，則該行為應(yīng)被上游犯罪所吸收，并不單獨構(gòu)成洗錢罪，一般應(yīng)當(dāng)對行為人以貪污或受賄犯罪一罪處斷。

（作者單位：山東省聊城市紀(jì)委監(jiān)委）

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